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國(guó)際船東“棄船”現(xiàn)象，自國(guó)際金融危機(jī)以來(lái)，屢見(jiàn)不鮮。中國(guó)已成為世界造船大國(guó)，但面對(duì)國(guó)際船東的“危機(jī)轉(zhuǎn)嫁”，中國(guó)船企要想打勝一場(chǎng)國(guó)際仲裁官司，可能性微乎其微。
揚(yáng)州首例涉外國(guó)際仲裁官司，以江都一家民營(yíng)船企的勝利，引起了全國(guó)業(yè)界關(guān)注。
第一回：三份合同大蛋糕 延期處罰埋伏筆
鞭炮齊鳴，觥籌交錯(cuò)。
“我提議，為了今后更好地合作，干杯。”王宏亮舉起杯中紅酒，一飲而盡。
2006年5月1日，長(zhǎng)江岸邊，江都一家造船廠(chǎng)與新加坡某海運(yùn)公司簽約合作。船廠(chǎng)老板王宏亮雄心勃勃，“要把我們的船開(kāi)到世界各地。”
當(dāng)天，雙方簽訂了三份造船合同，總價(jià)270萬(wàn)美金，折合人民幣近2000萬(wàn)元。第一份合同，由新加坡船東提供鋼材及圖紙，船廠(chǎng)負(fù)責(zé)建造兩艘甲板駁船，年底交付。
雙方聯(lián)姻，開(kāi)始了一段蜜月期。
到了10月的一天，船廠(chǎng)工程師向王宏亮報(bào)告：“老板，新加坡提供的角鋼有裂紋，焊接出現(xiàn)咬邊，怎么辦？”
“先停一停，向?qū)Ψ酵▓?bào)。”王宏亮叮囑工程師，對(duì)造船質(zhì)量要一絲不茍，要做長(zhǎng)遠(yuǎn)生意。
通報(bào)只是口頭上的，沒(méi)有形成書(shū)面材料。這時(shí)候，王宏亮根本沒(méi)有想到，由此導(dǎo)致的工期延誤，會(huì)帶來(lái)怎樣的后果。
在雙方簽訂的合同中，對(duì)中方延期有明確的處罰規(guī)定，拖延一天，賠償2000美元，但對(duì)于船東方面卻沒(méi)有制約條款，即使是懷疑船東有意刁難，故意拖延工期，中方也沒(méi)有任何辦法。
直到12月初，新加坡船東才送來(lái)了合格的角鋼。
年底，兩艘甲板駁船初具雛形，但按時(shí)交船已經(jīng)無(wú)望，因?yàn)檫€需安裝船用設(shè)備。但直到次年1月17日，新加坡船東才將船用設(shè)備送達(dá)。
2月中旬，兩艘甲板駁船終于建成交付。此時(shí)，新加坡船東已付船款46萬(wàn)多美元，尚有67萬(wàn)多美元未到賬。
又是一場(chǎng)慶功宴。“希望盡快啟動(dòng)第二份合同。”王宏亮舉起酒杯，向新加坡船東代表提議。“一定，你放心，請(qǐng)聽(tīng)我的好消息。”船東代表爽快地答應(yīng)。
但半年過(guò)去了，第二份造船合同的啟動(dòng)始終不見(jiàn)動(dòng)靜。王宏亮有些失望，開(kāi)始向新加坡船東催討余款。最終，余款?yuàn)檴檨?lái)遲，但并沒(méi)有按約給付美元，而是折合成了人民幣。
接下來(lái)的事，讓他始料未及，甚至一度手足無(wú)措。
第二回：國(guó)際官司打上門(mén) 管轄爭(zhēng)議找出路
2007年10月底，新加坡船東終于有了動(dòng)靜，但卻不是王宏亮所期待的福音，而是一份律師函。
律師函稱(chēng)，造船廠(chǎng)方面延期交貨91天，按約要賠償18.2萬(wàn)美元，并返還剩余500頓鋼材，折合人民幣約400萬(wàn)元。而且，對(duì)方已向新加坡國(guó)際仲裁中心提起訴訟。
“真不夠交情，這不是倒打一耙嘛！”王宏亮很氣憤，但合同中有延期處罰的規(guī)定，“人家按規(guī)定辦事，就像精心設(shè)好的一個(gè)局。”
王宏亮慌了，不知道怎么辦。但又不甘心，就這么賠了這筆冤枉錢(qián)。他想到了法國(guó)BV船級(jí)社，這是一家船舶檢驗(yàn)論證機(jī)構(gòu)，與船廠(chǎng)有業(yè)務(wù)關(guān)系。他認(rèn)識(shí)這家機(jī)構(gòu)的一名中方雇員。
“應(yīng)訴。”這位中方雇員建議，關(guān)鍵是找對(duì)律師，這個(gè)律師要熟悉海商法，要懂得國(guó)際仲裁規(guī)則。
“去哪找這樣的律師呢？南京？上海？”王宏亮心里沒(méi)底。“揚(yáng)州就有。我在航運(yùn)企業(yè)工作過(guò)，與這個(gè)律師打過(guò)交道。”這位中方雇員推薦的律師，就是劉志偉。
來(lái)自揚(yáng)州律協(xié)的記錄顯示，這將是揚(yáng)州首例涉外國(guó)際仲裁官司。
延期交付造船材料，未用美元支付余款，這都是新加坡船東的違約之處。但從哪兒下手，很有講究。
“要從最容易的地方突破。”劉志偉仔細(xì)閱讀了雙方的合同文本，終于發(fā)現(xiàn)了一個(gè)細(xì)節(jié)：
新加坡船東所持有合同，對(duì)糾紛管轄地的約定是印刷體的“SINGAPORE”（新加坡）；而造船廠(chǎng)所持有合同，在管轄地的約定處有了改動(dòng)痕跡，即把印刷體的“SINGAPORE”杠去，而代之以手寫(xiě)的“Hongkong”（香港）字樣。
“為什么管轄地會(huì)有不同，是誰(shuí)改的？”劉志偉問(wèn)王宏亮。“是對(duì)方修改的，具體什么情況，我也說(shuō)不清。當(dāng)時(shí)根本沒(méi)想到會(huì)打官司，所以沒(méi)在意。”王宏亮略顯不安，“難道對(duì)方又給我們?cè)O(shè)了一個(gè)套？”
“不是套，而是對(duì)方的一個(gè)漏洞。”劉志偉找到了發(fā)力點(diǎn)。
隨即，劉志偉代表造船廠(chǎng)，向新加坡國(guó)際仲裁中心發(fā)出了律師函，指出兩份合同文本存在的管轄矛盾。
據(jù)此，新加坡船東的仲裁申請(qǐng)，被新加坡國(guó)際仲裁中心撤銷(xiāo)。
第三回：移師香港再起訴 精心設(shè)計(jì)留漏洞
時(shí)間又過(guò)去了9個(gè)月，王宏亮以為，新加坡船東會(huì)就此偃旗息鼓。但他又想錯(cuò)了。
2008年9月初，新加坡船東改向香港國(guó)際仲裁中心提起仲裁訴訟，請(qǐng)求內(nèi)容依然是兩項(xiàng)：一是延期賠償，二是返還鋼材。
此時(shí)，國(guó)際金融危機(jī)正從美國(guó)向世界各地蔓延。國(guó)際航運(yùn)業(yè)受到?jīng)_擊。這時(shí)候，對(duì)一個(gè)船東而言，索賠或許多少可以抵御一下沖擊。
新加坡船東的訴訟請(qǐng)求，獲得了香港國(guó)際仲裁中心的受理。
第一步，劉志偉發(fā)出的律師函，也依然指出了管轄地異議。根據(jù)國(guó)際仲裁規(guī)則，爭(zhēng)議雙方須對(duì)管轄地約定一致，或均同意由香港國(guó)際仲裁中心管轄。但事實(shí)上，新加坡國(guó)際仲裁中心撤銷(xiāo)仲裁后，雙方并未就香港管轄達(dá)成一致。
不過(guò)，香港國(guó)際仲裁中心還是受理了新加坡船東的訴訟。
“與國(guó)外律師交手，就是一場(chǎng)防御與反擊戰(zhàn)。”劉志偉說(shuō)，提出管轄地異議，是一種防御，接下來(lái)就要展開(kāi)反擊戰(zhàn)了。
“官司已經(jīng)受理，我方必須應(yīng)訴了，但關(guān)鍵是如何提交證據(jù)。”劉志偉很明白，這不像國(guó)內(nèi)打官司，一股腦兒提交證據(jù)，“打國(guó)際仲裁官司，要逐步提交證據(jù)，一旦提交，就被固定，不好反悔。”
“給對(duì)方留一點(diǎn)漏洞，讓對(duì)方提交對(duì)我們更有利的證據(jù)，這比我們直接提交，更能獲得仲裁庭的信任。”劉志偉開(kāi)始了精心的設(shè)計(jì)。
2009年初，劉志偉擬出了一份律師函，發(fā)給新加坡船東，而不是直接提交香港國(guó)際仲裁中心。
律師函指出：盡管我方合同的糾紛管轄地是香港，但貴方支付船款時(shí)，未能按約全部用美元支付，同時(shí)貴方與我方共簽訂三份造船合同，至今尚有兩份合同沒(méi)有履行……
果不出所料，為了證明中方船廠(chǎng)已經(jīng)承認(rèn)“香港管轄”，新加坡船東提交了這份律師函。
“這份律師函提交仲裁庭后，既讓仲裁員看到了‘管轄地是香港’，也讓仲裁員看到了新加坡船東的違約之處。”
第四回：防守反擊敗對(duì)手 棄船官司再顯威
對(duì)律師函中指出的船東違約，香港國(guó)際仲裁中心要求船廠(chǎng)提供證據(jù)。
兩份合同未履行，有文本為證。而對(duì)于未用美元支付，劉志偉想到的，不是簡(jiǎn)單提交證據(jù)，而是變被動(dòng)為主動(dòng)，展開(kāi)進(jìn)一步反擊――向香港國(guó)際仲裁中心提出“反請(qǐng)求”。
“反請(qǐng)求”律師函稱(chēng)，由于新加坡將67萬(wàn)美元折合成人民幣支付，未按合同支付美元，致我方無(wú)法到外匯管理局核銷(xiāo)退稅，造成我方損失300萬(wàn)元人民幣。
造船廠(chǎng)提交了一份證據(jù)，即被外匯管理部門(mén)處罰2.5萬(wàn)元的罰單。
據(jù)此，“反請(qǐng)求”向仲裁庭提出申請(qǐng)，要求對(duì)方賠償我方未能支付美元造成的損失。
這時(shí)候，防御方與進(jìn)攻方完全換了位置。新加坡船東代理律師不敢相信，揚(yáng)州律師會(huì)有這樣的手筆。
“請(qǐng)問(wèn)你提交的文本是答辯，還是‘反請(qǐng)求’？”新加坡律師特地給劉志偉打了一個(gè)電話(huà)，他希望劉志偉錯(cuò)把“答辯”當(dāng)成了“反請(qǐng)求”。但劉志偉堅(jiān)定地回答：“我方提出的是‘反請(qǐng)求’！”
對(duì)方徹底泄氣。直到2011年底，訴訟過(guò)了兩年有效期，新加坡船東再無(wú)任何動(dòng)靜。這標(biāo)志著這場(chǎng)國(guó)際仲裁案，以中方獲勝而告終。“對(duì)方以500噸鋼材，折抵我方退稅損失。”
在這場(chǎng)官司進(jìn)行到尾聲，王宏亮又經(jīng)歷了一次外方“棄船危機(jī)”。
2010年，荷蘭船東訂購(gòu)了兩艘船舶，經(jīng)兩家中國(guó)公司的轉(zhuǎn)手，訂單到了王宏亮手中。交船時(shí)間將至，受?chē)?guó)際金融危機(jī)影響，國(guó)際船舶運(yùn)價(jià)下調(diào)，荷蘭船東為了降低損失，突然提高了船舶驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)――焊接X(jué)光照片百分百合格。“他們心知肚明，中國(guó)民營(yíng)企業(yè)根本做不到。”
實(shí)際上，荷蘭船東想以此為要挾，索回15%的首付款，最終達(dá)到“棄船”目的。當(dāng)時(shí)，外商“棄船”現(xiàn)象比比皆是，中方船企幾無(wú)還手之力。
“當(dāng)時(shí)，因?yàn)檎c新加坡船東交手，我們獲勝在望，所以對(duì)再打國(guó)際仲裁官司，心里有底。”王宏亮又找到劉志偉，果斷訴訟。
“第一場(chǎng)官司，是一個(gè)學(xué)習(xí)的過(guò)程。到了第二場(chǎng)，就掌握了更多的訴訟技巧。”劉志偉的信心，后來(lái)果真贏得了第二場(chǎng)國(guó)際仲裁官司，討回2000萬(wàn)元船款。
而合約中間商――兩家中國(guó)公司，一家損失數(shù)百萬(wàn)元，另一家則陷入破產(chǎn)。（應(yīng)當(dāng)事人要求，王宏亮為化名）
【對(duì)話(huà)律師】
如何避免“棄船”風(fēng)險(xiǎn)？
船舶制造，已經(jīng)成為揚(yáng)州的支柱產(chǎn)業(yè)。面對(duì)國(guó)際造船合約中的風(fēng)險(xiǎn)，揚(yáng)州船企該如何防范？記者就此采訪(fǎng)了劉志偉律師。
記者：船東棄船，對(duì)船廠(chǎng)意味著什么？
劉志偉：損失巨大。首先，船東支付的預(yù)付款，往往不足以支付設(shè)計(jì)費(fèi)、訂購(gòu)設(shè)備和材料費(fèi)用；其二，船東棄船往往導(dǎo)致船廠(chǎng)對(duì)其他方構(gòu)成違約。其三，船廠(chǎng)建造船舶時(shí)會(huì)向銀行貸款，還會(huì)請(qǐng)銀行開(kāi)具還款或履約保函，從而對(duì)銀行產(chǎn)生影響。
記者：船廠(chǎng)如何規(guī)避棄船風(fēng)險(xiǎn)？
劉志偉：船東不付錢(qián)，船廠(chǎng)要采取措施保全船東資產(chǎn)，以備日后執(zhí)行勝訴判決或仲裁裁決。但船東往往不僅不付款，甚至還提出種種索賠，船廠(chǎng)就只能根據(jù)具體情況應(yīng)對(duì)了。
應(yīng)當(dāng)注意的是，合同中如有域外仲裁條款，特別是適用英國(guó)法時(shí)，要了解英美法系的最新發(fā)展，對(duì)糾紛處理可能會(huì)構(gòu)成新的影響。第二，證據(jù)是關(guān)鍵。船廠(chǎng)往往認(rèn)為，當(dāng)時(shí)大家都在場(chǎng)，但卻拿不出書(shū)面證據(jù)，以及令人信服的證人證言。
記者：中外法律差異是問(wèn)題的關(guān)鍵嗎？
劉志偉：對(duì)于外貿(mào)船而言，中外法律的差異，特別是中國(guó)法與英國(guó)法的差異，影響很大。在契約自由原則下，我國(guó)船舶建造合同，是以承攬合同為出發(fā)點(diǎn)制定的。而國(guó)際船東的合同格式參照英國(guó)法則，是以買(mǎi)賣(mài)合同為藍(lán)本的，出發(fā)點(diǎn)明顯不同。我國(guó)船廠(chǎng)往往對(duì)英國(guó)貨物買(mǎi)賣(mài)法，以及船舶建造合同法知之甚少，危險(xiǎn)很大。
而我國(guó)缺乏一整套船舶建造合同法律。現(xiàn)有的海商法、保險(xiǎn)法、合同法、金融法、擔(dān)保法等，對(duì)此都有規(guī)定，但又都針對(duì)性不強(qiáng)、彼此互不協(xié)調(diào)。
記者：對(duì)揚(yáng)州船企今后簽訂合同，你有哪些建議？
劉志偉：在國(guó)家層面，首先應(yīng)集中精力研究一系列合同格式，供業(yè)界參考使用；其次應(yīng)加快相關(guān)法律法規(guī)、在建船舶抵押登記制度、船舶融資和交易市場(chǎng)，以及船舶風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制的建立。
在企業(yè)層面，一要培養(yǎng)相關(guān)領(lǐng)域高端復(fù)合型實(shí)用人才；二要建立風(fēng)險(xiǎn)防范和船東履約責(zé)任保證機(jī)制，開(kāi)展并加強(qiáng)垂直合同管理，完善文件制度和檔案管理，保證公司的運(yùn)作有章可循、有據(jù)可查。三是船廠(chǎng)不應(yīng)為贏得訂單，而不顧合同風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)船東的苛刻要求據(jù)理力爭(zhēng)，維護(hù)自身的利益。（來(lái)源：揚(yáng)州晚報(bào) 玉龍）
